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REVISTA LATINOAMERICANA
DE DERECHO Y POLÍTICAS AMBIENTALES
LIMA, AGOSTO 2012
REVISTA LATINOAMERICANA
DE DERECHO Y POLÍTICAS AMBIENTALES
PUBLICACIÓN DE DERECHO,
AMBIENTE Y RECURSOS NATURALES
– DAR Y EL TALLER DE DERECHO
AMBIENTAL JOSÉ ANTONIO BONIFAZ
MORENO DE LA UNIVERSIDAD
NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS.
LIMA, AGOSTO 2012
REVISTA LATINOAMERICANA
DE DERECHO Y POLÍTICAS AMBIENTALES
Año 2, N.º 2, Agosto 2012
COMITÉ EDITORIAL:
J. FRANCISCO RIVASPLATA CABRERA
SANDY ALEGRE BUSTAMANTE
ERICK GARCÍA CERRÓN
© Copyright
:
Derecho Ambiente y Recursos Naturales - DAR
Jr. Coronel Zegarra 260 - Jesús María - Lima, Perú
Telf. (511)266-2063
dar@dar.org.pe
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Impresión y Encuadernación:
Grández Gráficos S.A.C.
Mz. E. Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima – Los Olivos
Diseño de portada: Alan Omar Bejarano Noblega
Diagramador: Alan Omar Bejarano Noblega
Motivo de Carátula:
Motivo Chavín - Arbol y Zorro
Hecho el depósito legal en la Biblioteca Nacional del Perú N.º 2011-04538
ISSN: 2222-2596
Primera edición, Agosto 2012
Tiraje: 1000 ejemplares
Derechos reservados: Decreto Legislativo Nº 822
Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio, total o parcialmente sin permiso expreso
de los editores.
Esta publicación ha sido posible gracias al apoyo de OXFAM, la Coalición Flamenca para la
Cooperación Norte – Sur – 11.11.11, la Fundación Charles Stewart Mott y a Blue Moon Fund. Las
opiniones expresadas en la presente Revista no reflejan necesariamente la posición de dichas
instituciones.
Impreso y hecho en Perú.
CONSEJO CONSULTIVO
Andrew Dobson
Profesor de Política, Universidad de Keele (Reino Unido), investigador Lererhulme.
Miembro académico de la Red de Investigadores para el Desarrollo sostenible.
EDUARDO GUDYNAS
Investigador Oficial del Centro Latinoamericano de Ecología Social (claes),
Miembro del Panel Intergubernamental sobre el Cambio Climático (IPCC) y
miembro del Panel internacional Ambiente y Energía en la Amazonía.
MARC DOUROJEANNI
Vicepresidente de la Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza
- iucn, Vicepresidente de la Comisión Mundial de Áreas Protegidas (wcpa),
Asesor Senior del Banco Mundial y primer Jefe de la División de Medio
Ambiente del BID.
Teodoro Bustamante
Doctor en Medio Ambiente Humano por la Universidad de Salamanca, España.
Coordinador del Programa Estudios Socioambientales (FLACSO).
ADA ALEGRE
Profesora de Derecho Ambiental en las Escuelas de Postgrado de la Pontificia
Universidad Católica del Perú (PUCP), la Universidad Nacional Agraria la
Molina (unalm), la Universidad Nacional de Ingeniería (uni)
y la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC).
CÉSAR GAMBOA
Director de Políticas de DAR, Miembro del Panel Internacional de Ambiente y
Energía en la Amazonía, Docente de cursos de especialización ambiental en
INTEPUCP, Universidad Antonio Ruiz de Montoya, CSA UPCH.
COMITÉ EDITORIAL
J. FRANCISCO RIVASPLATA CABRERA
SANDY ALEGRE BUSTAMANTE
ERICK GARCÍA CERRÓN
Presentación
Presentación
U
na vez más Derecho Ambiente y Recursos Naturales
DAR se place en presentar a la comunidad universitaria y a
la ciudadanía en general el segundo número de la Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales de la Facultad
de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos, esfuerzo realizado entre el Taller de Derecho
Ambiental y Derecho Ambiente y Recursos Naturales DAR, y
cuyo propósito es difundir estudios científicos multidisciplinarios
sobre una temática que ha cobrado importancia a nivel global: la
protección ambiental y el uso de los recursos naturales.
No es difícil de imaginar ante los cambios globales, regionales y nacionales en que nos vemos envuelto, la radical importancia que cobra la ecología política y el derecho ambiental. En
este segundo número tenemos cuatro secciones: (I) Derecho
Ambiental; (II) Pueblos Indígenas, Industrias Extractivas y recursos naturales; (III) Cambio Climático y REDD; y (IV) Energía
e Infraestructura. Cada una de estas secciones tiene relevantes
contenidos relacionados a significativos procesos que está viviendo nuestro planeta.
Si bien estas secciones guardan una lógica de contenido
temático, nos tomaremos la licencia de presentarlos de acuerdo a
los últimos sucesos más importantes relacionados con la agenda
ambiental. En unas semanas, estaremos viviendo los 20 años de
la Declaración de Río. El tema fundamental será la generación
de expectativas para asumir mayores compromisos, las cuales
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Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales
se debatirán desde la economía verde, la resistencia de países de asumir otro
tipo de modelo de desarrollo económico, hasta la reivindicación de los movimientos sociales de modelos alternativos al desarrollo sostenible (por ejemplo,
los derechos de la naturaleza). Asimismo, permitirá medir el pobre avance de la
lucha contra el cambio climático y sus consecuencias globales. En este número
Bermann (Brasil) nos presenta a la naturaleza como sujeto derecho, que quizás
es un pretexto para revivir tradicionales discusiones referidas a la mejor gestión
ambiental y social de actividades económicas como los proyectos hidroeléctricos
en Amazonia. Peña Jumpa (Perú) nos muestra el marco conceptual de justicia
climática, especialmente las obligaciones específicas que deberán asumir los Estados y los ciudadanos en su lucha contra el cambio climático e impactos en las
próximas décadas mediante instrumentos legales y compromisos políticos, que
aún no se visualizan en el horizonte cercano.
Asimismo, Che Piu (Perú) nos presenta el estado de la cuestión sobre la
situación de los avances en cambio climático y la promoción de los instrumentos
que está posibilitando algunos cambios institucionales en diversos países con
bosques tropicales como el Perú. El diseño del instrumento técnico y financiero
conocido como REDD+ podría permitir cambios globales para mejorar la conservación de la biodiversidad, pero sobre todo reducir nuestra contribución a los
efectos climáticos actuales y futuros.
Existe una fuerte tendencia en los países de la región por cambiar las reglas
y el marco institucional del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, uno
de los sistemas de protección más importantes y progresistas a nivel global. La
ultima reunión de la Organización de los Estados Americanos ha sido el hito más
importante en la presentación de muchos Estados Sudamericanos por cambiar
o desaparecer a la Comisión Interamericana de Derechos Humanos CIDH,
con la finalidad de reducir su capacidad de sancionar moral y jurídicamente a
los Estados cuando vulneran los derechos humanos de sus ciudadanos. Estas
pretensiones estatales son producidas por posiciones políticas conservadoras de
nuestros países, y el impacto de una agresiva política promoción de las inversiones extractivas, de infraestructura, energéticas sin consideraciones ambientales
y sociales. Carvalho (Brasil), Cueto y Gamboa (Perú), así como Finer, Blue y
Jenkins (Estados Unidos) desde diferentes perspectivas nos muestran la serie de
tensiones legales, conflictos políticos e inconsistencias en el modelo de desarrollo
que se viene implementando en la Amazonia.
En el caso de los dos primeros, tanto en Brasil como en Perú, existen una
serie de megaproyectos para generar energía eléctrica mediante represamiento
de ríos, cuya finalidad es la satisfacción del crecimiento vertiginoso de sectores
económicos como es el minero, siderúrgico, etc. Sin embargo, el costo ambien-8-
Presentación
tal por deforestación o social por el desplazamiento, de las hidroeléctricas en la
Amazonia no ha sido considerado en el diseño de estos proyectos, por lo que
los impactos pueden ser mayores y más costosos de lo que se está actualmente
considerando. Para el caso de Loreto, muchas críticas se han tejido sobre el marco
legal forestal, pero son pocos los que están considerando realizar una evaluación
ambiental, social y de eficiencia del sistema de concesiones forestales en nuestro
país. Finer et al. plantea una serie de discusiones a partir de un balance general
sobre los retos del sector forestal en Loreto, pues lo más gravitante, es que el Perú
desconoce la tasa actual de deforestación anual, y con ello no puede plantear un
plan estratégico para luchar contra la tala ilegal y otras causas.
Los actuales conflictos socioambientales entre los cuales se debate la gobernabilidad de nuestro país (Conga, Espinar, Andoas, Inambari) están relacionados a un serio déficit de gobernanza ambiental, donde la falta de planificación
energética y la ausencia de cambios en la gestión ambiental y social de grandes
inversiones son algunos componentes necesarios para reducir dichos conflictos
y mejorar el modelo de desarrollo. En ese marco, Clavero (España) nos invita
a reflexionar el grado de tensiones entre inversiones y ejercicio de derechos,
es decir, la posibilidad que en un mismo ordenamiento jurídico puedan existir
ordenes jurídicos contrarios. Por su parte, Rodríguez-Piñero (España) plantea
la misma dicotomía con la presentación de recomendaciones relacionadas a una
mayor información por parte de los tomadores de decisión y actores sociales en
el conocimiento del proceso de construcción de estándares internacionales de
reconocimiento de derechos de los pueblos indígenas.
Por su lado, Bermann (Brasil), plantea los retos que nos presenta la construcción de hidroeléctricas mediante represamiento en la Amazonia. Quizás tomando
como pretexto la discusión actual de los derechos de la naturaleza, lo cierto es
que Bermann ahonda en la problemática de la definición de la gestión ambiental
y técnica de proyectos eléctricos, especialmente en la Amazonia, y sin abandonar
el debate primigenio, si plantea la disyuntiva de la necesidad de satisfacer la demanda futura de energía de nuestros países, trasladando un alto costo ambiental
y social a la población local o los mas vulnerables como los pueblos indígenas.
Desde la perspectiva del derecho ambiental, tenemos dos artículos, uno
referido al control administrativo que tienen los Estados para resolver conflictos
contractuales en materia de otorgamiento de derechos para aprovechamiento de
terceros sobre recursos naturales. Quiñones (Perú) nos explica de manera sencilla
como el Estado renuncia a su Ius Imperium para darle mayor seguridad jurídica
a la inversión en un tratamiento igualitario en el proceso de aprovechamiento de
los recursos naturales, llegando a situarse al mismo nivel que el inversionista al
momento de resolver controversias contractuales. Asimismo, De La Puente Brunke
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Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales
(Perú) nos presenta la regulación de los daños producidos por residuos sólidos
peligrosos, especialmente una explicación de los daños directos e indirectos, así
como los responsables del daño (generador, generador ficto y gestor autorizado).
Grandes discusiones se están dando sobre el medio ambiente. Ha llegado
el momento en que estas discusiones globales sobre el cambio climático, la crisis del crecimiento económico y el aumento de la demanda de energía, no sean
discusiones vagas y etéreas, sino mas bien propuestas sociales, de consenso y
acompañadas con la reflexión académica, propuestas que se aterricen en acuerdos
globales, políticas públicas y prácticas sociales a favor de las conservación de los
bosques amazónicos, un mejor uso sostenible de la energía, y mejorar la gestión
ambiental y social de nuestros países.
Un tema que queremos introducir en este segundo numero de la presente
Revista es la presentación complementaria que realiza DAR con respecto a un
proyecto de apoyo y promoción de una mejor gestión ambiental y social en la
Región Loreto. Santillán nos presenta una breve presentación de este proyecto,
con una serie de componentes que siembren las condiciones para el desarrollo de
instrumentos de planificación y evaluación previa como es la Evaluación Ambiental
Estratégica EAE. Uno de esos componentes está relacionado al fortalecimiento
del conocimiento académico, por lo que DAR junto con la Universidad Nacional
de la Amazonia Peruana UNAP, están llevando a cabo el Diplomado “Amazonia
Peruana y Gobernanza Ambiental”, en Iquitos, entre julio y octubre de 2012.
Finalmente, queremos agradecer a OXFAM, la Coalición Flamenca para
la Cooperación Norte – Sur – 11.11.11., la Fundación Charles Stewart Mott y
a Blue Moon Fund por el apoyo a esta publicación y al trabajo que viene realizando DAR en la conservación de la biodiversidad, el manejo sostenible de los
recursos naturales y la mejora de la gestión ambiental de nuestro país. Asimismo,
mis felicitaciones al Comité Editorial de esta Revista, compuesto por Francisco
Rivasplata y otros miembros del Taller de Derecho Ambiental de la Facultad de
Derecho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Lima, Mayo de 2012
Pilar Camero Berrios
Directora Ejecutiva - Derecho Ambiente y Recursos Naturales DAR
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Presentación del proyecto Loreto Sostenible
Presentación del proyecto Loreto
Sostenible
En Loreto se viene desarrollando la actividad de hidrocarburos hace 40 años, cuyos graves impactos ambientales y sociales
son bastante conocidos. En los últimos años también se está
promoviendo la construcción de infraestructura de conectividad
y de generación de energía (carreteras, hidrovías, ferrocarriles,
hidroeléctricas, entre otros); se viene intensificando la promoción
de Lotes petroleros superpuestos sobre áreas naturales protegidas,
áreas de extrema vulnerabilidad como las cabeceras de cuenca y
sobre tierras indígenas; y, la expansión de áreas agrícolas sigue
siendo el mayor causante de la deforestación. Sumado a ello,
existen varias concesiones forestales denunciadas por promover
la tala ilegal, la tala selectiva de madera ha ocasionado que Loreto
tenga los mayores índices de degradación de los bosques, grandes
extensiones de sembríos de coca; y, según últimos reportes se ha
incrementado la minería ilegal luego de las medidas adoptadas
por el Gobierno para exterminar esta actividad ilícita en Madre
de Dios.
Si tenemos en cuenta los impactos acumulativos y sinérgicos
de todas estas actividades legales e ilegales que se ciernen sobre
Loreto, en un futuro próximo será evidente la afectación directa
al bienestar y el desarrollo de la población loretana:Los Estudios
de Impacto Ambiental, evalúan el impacto de un solo proyecto,
no tienen en cuenta los impactos acumulativos y sinérgicos de
varias actividades en un mismo territorio, tal como se presentan
las inversiones en la Amazonía peruana.
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Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales
Esta situación se viene provocando por múltiples razones, entre otras podemos mencionar la escasas e ineficaces medidas de fiscalización y control, la falta
de planificación estratégica para el desarrollo; y la debilidad de los instrumentos
de gestión ambiental.
Por ello, es necesario tener en cuenta otros instrumentos que evalúen de
manera integral estos impactos y que los identifiquen desde el nivel más alto de
la toma de decisiones, esto es desde la formulación de la política, plan o programa. En este marco, desde el 2008, DAR viene promoviendo la generación
de gobernanza ambiental en la Amazonía, impulsando de manera específica la
necesidad de planificación y coordinación interinstitucional a través de una herramienta de gestión ambiental y de planificación conocida como la “Evaluación
Ambiental Estratégica - EAE”. Esta herramienta ya se encuentra reconocida en
nuestra legislación y su aplicación es de obligatorio cumplimiento cada vez que
el Gobierno, en sus distintos niveles, formule una política, plan o programa que
pudiere generar un impacto ambiental significativo.
Sin embargo, para implementar la EAE todavía se tienen que generar
muchas condiciones, tanto a nivel nacional como sub-nacional. Por ejemplo, el
Ministerio del Ambiente tiene que aprobar los criterios y mecanismos para la
formulación, implementación y seguimiento de la EAE, que se encuentran en
espera de aprobación desde el 2011. Asimismo, a nivel sub-nacional se tienen que
generar otras condiciones como por ejemplo el fortalecimiento de la autoridad
ambiental regional.
Justamente desde el proyecto “Loreto Sostenible” desarrollado por DAR y el
Centro de Derecho Ambiental Internacional (CIEL, por sus siglas en inglés), con
financiamiento de la Fundación Gordon and Betty Moore, se viene trabajando en
la generación de las condiciones técnico-científicas, económicas, institucionales
y legales-jurídicas para la implementación de una EAE en la región Loreto. Esta
iniciativa se viene realizando de manera coordinada con el Gobierno Regional,
a través de la Gerencia de Recursos Naturales y Gestión del Medio Ambiente,
así como de la Gerencia de Planeamiento, Presupuesto y Acondicionamiento
Territorial.
Las condiciones técnico científicas se generarán a partir de una línea base
de información cartográfica sobre deforestación y degradación ambiental. Esta
línea base se viene elaborando con los aportes de muchas instituciones aliadas que
vienen trabajando en Loreto hace muchos años, entre ellas tenemos el Instituto de
Investigación de la Amazonía Peruana- IIAP, el Instituto del Bien Común -IBC,
The Field Museum de Chicago, las propias agencias del Gobierno Regional, entre
otras. Es importante resaltar la valiosa información existente en Loreto y por lo
tanto la buena capacidad técnica de los profesionales loretanos.
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Presentación del proyecto Loreto Sostenible
Las condiciones institucionales y legales se vienen trabajando de manera
coordinada con el propio Gobierno Regional a través de la generación de capacidades, intercambio de información y fortalecimiento de espacios con la sociedad
civil (por ejemplo, separar a través de la Comisión Ambiental Regional y la Mesa
REDD Regional de Loreto).
Las capacidades económicas están relacionadas a identificar una posible
fuente de financiamiento para la EAE. Sobre esto último existen diversas opciones de financiamiento público, privado y mixto, la más óptima debería provenir
de financiamiento público, de esta manera aseguramos un real compromiso del
Estado y cualquier crítica que pueda surgir sobre la imparcialidad de los estudios;
sin embargo, no debemos descartar las opciones de financiamiento de instituciones
financieras multilaterales.
Sabemos que es un camino largo el que hay que recorrer y que mientras se
creen las condiciones previas para una EAE se seguirán aprobando de manera
poco planificada (en los distintos niveles de gobierno) proyectos de desarrollo
en Loreto. Es por ello, que desde el proyecto “Loreto Sostenible” se viene promoviendo las “buenas prácticas” en tres actividades económicas, las cuales son:
Hidrocarburos, biocombustibles y construcción de infraestructura.
Es para nosotros un reto trabajar en el departamento amazónico más grande
de nuestro país. Sabemos que es un proceso que depende de la confluencia y
sinergia de muchos actores públicos y privados, para ello existen las capacidades
y la voluntad para avanzar en la planificación estratégica para el desarrollo.
Asunta Santillán
Coordinadora de la Oficina de DAR Loreto.
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Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales
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Taller de Derecho Ambiental
“José Antonio Bonifaz Moreno”
El Taller de Derecho Ambiental “José Antonio Bonifaz Moreno” de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos, fue creado con la finalidad de
promover y profundizar el estudio del Derecho Ambiental a través
de sesiones académicas semanales, seminarios, cursos y talleres.
Este grupo de estudios responde a la necesidad de abordar
desde la perspectiva de esta rama del Derecho los grandes retos
que afronta nuestra sociedad como son la adaptación y mitigación
de los efectos del cambio climático, el aprovechamiento sostenible
de los recursos naturales, la distribución justa y equitativa de los
beneficios generados por la biodiversidad y la construcción de un
modelo de desarrollo basado en el respeto del ambiente y de los
derechos humanos.
MIEMBROS DEL TALLER
Alegre Bustamante, Sandy Anel
Flores Pacheco, Heidy
Barrenechea Sangama, Jaqueline
García Cerrón, Erick Leddy
Black Yraola, Mauricio Ricardo
Guiulfo Crispín, Angie Gabriela
Bustamante Huaytalla, Cyntia Aurora
Yrupailla Requejo, Nataly Paola
Dávila Anchiraico, Katherine Sophia
Contenido
CONTENIDO
Sección Primera
•
•
Derecho Ambiental
Adecuación del derecho de daños peruano a las particularidades
del daño ambiental: los residuos sólidos peligrosos
Lorenzo de la Puente Brunke (Perú).............................................. 21
Hacia una nueva perspectiva del Derecho Ambiental:
La naturaleza como un sujeto de derechos
Celio Bermann (Brasil).................................................................. 43
Sección Segunda
•
•
Pueblos indígenas, industrias extractivas y recursos naturales
Principios contra garantías: Empresas transnacionales
y pueblos indígenas en el orden internacional de
los derechos humanos tras 2011
Bartolomé Clavero (España).......................................................... 63
Industrias extractivas y pueblos indígenas
La socialización de las normas internacionales
Luis Rodríguez-Piñero Royo (España)........................................... 93
Sección Tercera
•
•
•
Cambio Climático y REDD
Cambio Climático y REDD+
Hugo Che Piu (Perú)..................................................................... 123
¿Qué es la justicia climática?
Antonio Peña Jumpa (Perú)........................................................... 139
Sector Forestal en Loreto, Perú: Estado actual e implicancias
ecológicas y sociales
Matt Finer, Melissa Blue Sky y Clinton Jenkins (Estados Unidos)...... 151
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Revista Latinoamericana de Derecho y Políticas Ambientales
Sección cuarta
•
•
•
Energía e infraestructura
Hidroeléctricas y gestión ambiental: Retos para su viabilidad
César Gamboa y Vanessa Cueto (Perú).......................................... 185
Grandes Projectos de infraestrutura, conflictos e violação
de direitos na Pan-Amazônia
Guilherme Carvalho (Brasil)......................................................... 213
Arbitraje, ius imperium y contratos de concesión
María Teresa Quiñones Alayza (Perú)............................................ 235
Colaboraron en este número......................................................................249
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