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Centro de Capacitación Judicial
Ética judicial
Juan José Bentolila
La moral
 Se deriva del término latino mos (costumbre)
 Lo moral es lo que se somete a un valor, por
oposición a lo inmoral (que se opone al valor) y
lo amoral (que es indiferente al valor)
 A través de la sociología o de la antropología
podemos efectuar un análisis descriptivo de la
moral, estudiando los diversos grupos de ideas
morales a lo largo de la historia
La ética
 Se deriva del término griego ηθοϛ –transliterado:
ethos- (costumbre)
 Se entiende por ética la ciencia que se ocupa del
estudio de los sistemas morales, la filosofía moral
 Suele limitarse el objeto a aquellas ideas de
carácter moral que tienen una base filosófica, es
decir que son examinadas racionalmente en sus
fundamentos y no se dan por supuestas, aun
cuando la justificación sea metafísica o teológica
La historia de la ética
Antigua Grecia
La ética en Grecia
 Entre
los
presocráticos
se encuentran
reflexiones de carácter ético que procuran
descubrir las razones por las cuales los
hombres deben comportarse de una cierta
manera
 Sócrates consideraba el problema ético
individual como el problema central filosófico
 Platón examinó la idea del bien bajo la óptica de
su teoría de las ideas, subordinando así la ética
a la metafísica
La ética en Grecia
 Fue Aristóteles quien fundó la ética como disciplina
filosófica, planteando la mayoría de sus problemas
 La finalidad de la vida es la felicidad, entendiendo por
vida feliz la que permite realizar la actividad superior
(contemplación) con una suficiente autonomía (bienes
materiales, salud), y en compañía de un número
suficiente de amigos
 Para este autor, las virtudes éticas son aquellas que se
desenvuelven en la práctica y que van encaminadas a la
consecución de un fin; pertenecen a tal grupo las que
sirven para la realización del orden de la vida del Estado
(la justicia, la amistad, el valor, etc.), teniendo su origen
en las costumbres y el hábito
El imperio romano
La ética en Roma
 Los estoicos intentaron descubrir un fundamento de la ética
en la naturaleza
 Manifestaron dos rasgos diversos:
 el de considerar a la ética como ética de los bienes (es
decir, establecer una jerarquía de bienes concretos
hacia los cuales aspira el hombre y por los cuales se
mide la moralidad de sus actos)
 el buscar la tranquilidad de ánimo (según los estoicos,
en la impasibilidad; según los cínicos, en el desprecio a
las convenciones; según los epicúreos, en el placer
moderado, entendido como el equilibrio racional entre
las pasiones y su satisfacción)
La ética en la alta edad media
 El cristianismo modificó sustancialmente las anteriores
ideas éticas
 absorbieron lo ético en lo religioso, naciendo la ética teónoma
(que fundamenta en Dios los principios de la moral)
 aprovecharon muchas de las ideas de la ética griega (las
platónicas y estoicas), adoptando la teoría de las virtudes y su
clasificación, aunque negando los fundamentos naturalistas y
suprimiendo las porciones que eran incompatibles con las
ideas cristianas
 equipararon lo verdadero con lo bueno, soslayando los
aspectos hedonistas, porque el ser humano es peregrino en
esta tierra y la felicidad es propia de la vida ultraterrena
La ética en la baja edad media
 Las teorías éticas aristotélicas tuvieron
recepción en los filósofos escolásticos
 Tales autores fundieron la mayor parte de los
principios fundamentales éticos griegos con
las normas cristianas
La ética en el renacimiento
 Con la vuelta al ideal grecorromano resurgieron
tendencias éticas atenuadas, como fue el estoicismo,
que influyó en Descartes y Spinoza
 Se generaron sistemas diversos que reformularon las
bases de la reflexión ética, como ser las teorías éticas
fundadas en el egoísmo (Hobbes) o en el realismo
político (Maquiavelo)
 Se refirió el origen de las ideas morales
 en ciertas facultades innatas del hombre (intelectuales o
emotivas)
 en una intuición especial
 en el sentido común
 en la utilidad (individual o social).
La ética protestante
La obra buena no basta, la única obra
buena señal de fe es cumplir con el
trabajo (Martín Lutero)
Predestinación de los buenos y malos: la
elección divina se manifiesta por el éxito
en los negocios (Juan Calvino)
Cuestionamiento del libre albedrío
Religión como empresa individual
La ética en la modernidad
 Kant procuró fundamentar una ética formal autónoma,
distinguiendo entre moralidad (obrar por el impulso del
deber y no por otro motivo) y legalidad (prestar
conformidad exterior)
 Principio fundamental de la ética: la voluntad buena (se
encuentra determinada sólo por la necesidad de
obedecer al deber)
 Imperativo categórico: obra de tal manera que la
máxima de tus actos pueda valer como principio de una
legislación universal
La ética en la modernidad
 La corriente utilitarista retomó la idea
postsocrática de la felicidad, sosteniendo que el
fin del hombre y de la comunidad es lograr la
mayor felicidad del mayor número de personas
 Las ideas de bien y mal se corresponden con las
de placer y dolor
 La felicidad consiste en un estado mental
(Bentham), idea que va a ser controvertida por la
teoría de la satisfacción de intereses (Nozick)
 El interés social se identifica con el interés de los
individuos
Una vuelta sobre las teorías morales
 Un tranvía fuera de control se desplaza por una
vía. Directamente delante de él, en la vía, hay
cinco hombres que morirán si el tranvía los
atropella.
 Usted se encuentra junto a la vía, cerca de una
palanca que puede accionar y que desviaría el
tranvía hacia otra vía, en la que hay un hombre
que morirá si el tranvía lo atropella
 Sobre la base de estos datos, ¿desviaría el
tranvía?
Una vuelta sobre las teorías morales
 Usted es un excelente cirujano que tiene cinco
pacientes que necesitan órganos, y que morirán
pronto si no los obtienen. Dos de ellos necesitan cada
uno un riñón, otros dos un pulmón, y el quinto un
corazón
 Un hombre joven, en excelente estado de salud y con
el tipo de sangre adecuado, podría ser operado para
proporcionar esos órganos a los pacientes que los
necesitan, pero rehusa prestar su consentimiento
 ¿Operaría Usted pese a la negativa?
 ¿Y si la decisión fuera sistémica?
Una vuelta sobre las teorías morales
 Ana, de 23 años, morirá dentro de diez días a
menos que se le practique un transplante de
corazón, lo que la haría vivir una vida extensa y
plena
 Guillermo, de 72 años, quien indefectiblemente
morirá dentro de un mes de una patología
incurable, puede donar aunque se niega
 ¿Realizaría el transplante pese a la negativa?
Una vuelta sobre las teorías morales
 Usted se encuentra frente a una máquina
que funciona del siguiente modo:
si aprieta un botón, la máquina causará la muerte
de Ricardo, y Juan saldrá sano y salvo
Si no lo aprieta, la máquina causará la muerte de
Juan, y Ricardo saldrá sano y salvo
 ¿Apretaría Usted el botón?
La clasificación de las teorías éticas
 La ética consecuencialista
 Los números cuentan
 Indiferencia entre omitir y actuar
 Deber de maximizar el bien y minimizar el mal
 La ética deontológica
 Los números no cuentan
 Omitir y actuar no es indiferente
 Deber de maximizar el bien y minimizar el mal, pero
pasando la acción previamente por el filtro de “lo
correcto”
La ética en la edad contemporánea
 Se intentó edificar una ética fundada en una teoría explícita
de los valores (diferencias entre Escuelas neokantianas)
 Hegel opuso la moralidad subjetiva “moralität”
(cumplimiento del deber por el acto de la voluntad) y la
moral objetiva “sittlichkeit” (obediencia a la ley moral en
tanto que fijada por las normas, leyes y costumbres de la
sociedad)
 Nietzsche se esforzó por introducir un cambio
revolucionario con su inversión completa de todas las
tablas de valores (amor al enemigo versus poder),
entendiendo que los valores imperantes dificultan el
acceso al superhombre
La ética como empresa individual
 La ética existencialista sostiene que no hay
posibilidad de formular normas morales
objetivas
 El único imperativo ético posible parece ser
el de que cada cual tiene que decidir por sí
mismo, en vista de su propia situación
concreta, lo que va a hacer y lo que va a ser.
La empresa ética es individualista
Los problemas de la ética
La finalidad de la ética
 La emisión de un juicio sobre el objeto
valorado, para determinar si es éticamente
bueno o malo
 Ello implica establecer una distinción entre
estos dos ámbitos, con la consiguiente
definición de los términos
El objeto de la ética
 Los actos que el ser humano realiza de
modo consciente y libre, ejerciendo de algún
modo un control racional
 Las personas (el problema de la virtud y el
vicio)
Evaluación de individuos o acciones
 Juan envidia profundamente a Pedro, por lo que
se acerca a la ventana de la casa de éste y,
observando que se encuentra descansando en
su sillón, le dispara con un revólver
 Si bien erra el disparo, rompe el vidrio de la
ventana y se libera el gas que se había
acumulado por el mal funcionamiento de una
estufa, con lo que le salva la vida
 ¿Juan merece censura o elogio?
Evaluación de individuos o acciones
María está cuidando a Ana que se
encuentra enferma en su casa
Al manifestarle ésta que siente dolor de
cabeza, María le da un analgésico que
tiene en la cartera, sin saber que Ana es
alérgica al medicamento
Ana muere a causa de la incorrecta
medicación
 ¿María merece censura o elogio?
Criterios para evaluar individuos y
acciones
Los individuos se evalúan de acuerdo a
los motivos que los inducen a la acción (la
voluntad buena en Kant)
Las acciones se evalúan de acuerdo a las
consecuencias que producen
Problemas con la excusabilidad
 La ignorancia
evitable e inevitable
de elementos que uno debe o no conocer
 La coacción
externa o interna
la evaluación de las eventuales consecuencias
adversas y su peso en comparación con el acto
evaluado
El contenido de la ética
La ética formal (Kant)
La ética material (fundada en el
naturalismo, la teología, la construcción
social)
El origen de la ética
Su carácter autónomo (lo que se realiza
por fuerza externa no es propiamente
moral)
Su carácter heterónomo (no hay
posibilidad de acción moral sin la coacción
externa, que proviene de la sociedad o de
Dios)
Las teorías éticas
 Cuando hablamos
distinguir entre:
de
ética,
podemos
descripción de intuiciones morales y construcción
de una teoría por inducción (naturalismo)
propuesta de una teoría racional absolutamente
prioritaria a las intuiciones (utilitarismo)
interacción entre intuiciones y teorías hasta
encontrar un equilibrio reflexivo (Rawls)
Las teorías éticas en interrogantes
 ¿Qué debo hacer?
 Actuar de acuerdo a una norma universalizable (ética formalista)
 Producir conductas buenas (ética material)
 ¿Quién dice qué es lo que debo hacer?
 Yo (ética autónoma)
 La naturaleza, Dios, la autoridad (ética heterónoma)
 ¿Qué acciones son correctas?
 Las que tienen buenas consecuencias (ética consecuencialista)
 Las que son correctas en sí mismas, al margen de sus
consecuencias (ética deontológica)
 ¿Puedo conocer qué está bien?
 Sí (ética cognoscitivista)
 No (ética no cognoscitivista – emotivismo)
El lenguaje de la ética
(el discurso metaético)
Hay un lenguaje propio de la ética, y no es
posible estudiar a la última sin conocer el
primero
Un juicio ético contendrá términos como
“bueno” o “malo”, “correcto” o “incorrecto”,
“obligatorio” o “permitido”, proyectándose
sobre acciones o personas
El lenguaje de la ética
(el discurso metaético)
 El lenguaje puede ser indicativo (científico) o emotivo (no científico).
El lenguaje ético prescriptivo es del segundo tipo. Los juicios éticos
son metafísicos, esto es, no verificables, y por eso carecen de
significación
 El término “bueno” no es definible mediante otros términos (Moore),
intentar asociarlo es incurrir en la falacia naturalista
 Los juicios morales expresan sentimientos del que los formula
(Ayer), o las actitudes de los que los formulan con el propósito de
influir sobre las actitudes ajenas (Stevenson)
Moral y Derecho
el debate Devlin - Hart
Contexto

Publicación en 1957 del informe del Comité
sobre Ofensas Homosexuales y Prostitución,
bajo la presidencia de J. F. Wolfenden

Asunción del principio del daño (enunciado por
John Stuart Mill en “On Liberty”): la única
finalidad por la cual el poder puede ser ejercido
sobre un miembro de la comunidad contra su
voluntad, es evitar que perjudique a los demás

Fundamento liberal para la despenalización: no
son de incumbencia del Estado las actividades
privadas realizadas entre adultos que
consienten a ellas
Posición de Lord Patrick Devlin



En 1959 publica “The Enforcement of Morals”
Principales tesis

Todos los sistemas jurídicos imponen una determinada
moral a través del Derecho penal (el consentimiento de la
víctima no es suficiente defensa en casi ningún delito)

La moralidad compartida es elemento de cohesión social

La sociedad tiene derecho a defender su integridad, tanto
frente a ataques interno como externos (principio de
autodefensa)

Analogía entre autoridad política (condena a la traición) y
autoridad moral (condena a la inmoralidad)

No hay distinción entre moralidad pública o privada
Aspectos a considerar por la Legislatura

No cualquier acto inmoral ha de ser castigado

Los límites de la tolerancia varían

En lo posible se debe garantizar la privacidad
Posición de Herbert Lionel Adolphus Hart


En 1962 publica “Law, Liberty and Morality”
Principales tesis

No es valioso mantener tabúes (a través del Derecho penal) en
vez de educar (inculcando comportamientos morales)

No hay prueba empírica de que la moralidad compartida sea
elemento de cohesión social

No se discute el derecho a autodefensa de la sociedad, aunque
sí el carácter de “ataque social interno” de la inmoralidad

La identificación entre subversión política e inmoralidad no se
sostiene porque no hay “Constitución moral” alguna

La inmoralidad pública puede ser prohibida pero con el fin de
excluir ofensas a terceros, la inmoralidad privada no debe ser
punida

No hay consenso general acerca de la inmoralidad de ciertos
actos

No son los límites de la tolerancia los que varían, sino la moral
positiva en una sociedad

El ámbito de privacidad debe ser respetado
Moral y Derecho:
El debate Hart - Dworkin
Caso Riggs vs. Palmer




En el año 1889, un tribunal del estado de Nueva York,
tuvo que pronunciarse sobre el caso de un heredero
que asesinó a su abuelo a efecto de obtener la
herencia
El asesino fue sancionado penalmente, pero solicitó se
le diera posesión de la herencia
Argumentaba
 La fuerza obligatoria de la disposición testamentaria
 La imposibilidad de los jueces civiles de imponer
penas
El fallo le negó la posibilidad de heredar, fundándose
en que a nadie se le puede permitir aprovecharse de su
propio fraude o sacar partido de su propia injusticia, o
fundar demanda alguna sobre su propia iniquidad o
adquirir propiedad por su propio crimen (Nadie puede
ser beneficiarse de su propio delito)
Posición de Herbert Lionel Adolphus Hart



En 1961 publica “The concept of Law”
Discrepó con John Austin y Jeremy Bentham en cuanto a
que el Derecho consiste en “órdenes respaldadas por
amenazas”
Clasifica las reglas jurídicas

Primarias (imponen obligaciones y versan sobre
conductas)

Normas penales

Derecho de Daños

Secundarias (confieren potestades de crear, modificar y
extinguir normas, y versan sobre otras reglas)

De reconocimiento (sirve para identificar qué normas
pertenecen a un sistema jurídico, criterio de origen)

De cambio (indican procedimiento de cambio de
reglas primarias, actividad legislativa)

De adjudicación
(otorgan
competencia
para
establecer si se infringió una regla primaria, actividad
jurisdiccional)
Posición de Ronald Dworkin

Existen estándares que hacen parte de los
sistemas jurídicos por su moralidad y no por
su origen (la regla de reconocimiento es
insuficiente)

El principio de no poder beneficiarse del
propio crimen nunca fue promulgado y, sin
embargo, integraba el sistema

La labor de la filosofía es la justificación del
mejor concepto de Derecho según las
circunstancias históricas (y no la descripción
neutral de fenómenos jurídicos, como piensa
Hart)
Respuesta de Hart

En
1994
se
publica
el
“Postscriptum” (Joseph Raz y
Penelope Buloch)

En determinados casos, la validez
de las normas puede depender de
criterios
sustantivos
(valores
morales y principios de justicia)
Caracteres de la moral según Hart
 Importancia
las pautas morales son observadas en contra del
impulso de las fuertes pasiones que ellas limitan y
al costo de sacrificar considerable interés
personal
 Inmunidad al cambio deliberado
las reglas morales no pueden ser implantadas,
modificadas o eliminadas por voluntad de un
legislador
 Carácter voluntario de las transgresiones morales
excusabilidad moral de la transgresión no
intencional
 Forma específica de presión moral
apelación al respeto hacia las reglas, en cuanto
importantes en sí mismas
La ética aplicada
 Es la parte de la ética que se ocupa del estudio de
cuestiones morales concretas y controversiales
 Sus subdisciplinas son:
 la bioética
 la ética ambiental
 la ética económica
 la deontología profesional
La bioética
 El aborto
 La eutanasia
 El imperativo tecnológico y los límites al
desarrollo científico
La investigación en células madre
La generación de nuevas especies
(vegetales, animales)
 La objeción de consciencia
 La clonación reproductiva
La ética ambiental
 La relación entre los seres humanos y el
ambiente
 El desarrollo sustentable y el daño ambiental
 El riesgo de desarrollo
 Los derechos de los animales
La ética económica
 Law & Economics
 La ética económica en las políticas jurídicas
 Los criterios de asignación de recursos
 El mérito
 El merecimiento (la necesidad)
La deontología profesional
 Las clases de deontología profesional
 Descriptiva
 Prescriptiva
 Los Códigos de Ética
 Los Tribunales de Ética